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FIDIC合同条件下工程索赔 |
作者:佚名 |
来源:本站原创 |
点击量: |
发布时间:2009-1-5 15:44:40 |
商根据合同实施状况,承包商所受的损失和他的总的经营战略确定。
(2)分析实现目标的基本条件。
除了进行认真的、有策略的索赔处理外,承包商特别应重视在索赔谈判期间的工程施工管理。在这期间,若承包商能更顺利地圆满履行自己的合同责任,使业主对工程满意,这对谈判是个促进。相反,如果这时出现承包商违约或工程管理失误,工程不能按业主要求完成,这会给谈判以致于整个索赔罩上阴影。
当然,反过来说。对于不讲信誉的业主(例如严重拖欠工程款,拒不承认承包商合理的索赔要求,不讲道理),则承包商要注意控制(放慢)工程进度。一般合同规定,承包商在索赔解决期间,仍应继续努力履行合同,不得终止施工。但工程越近完成,承包商的索赔地位越不利,主动权越少。承包商可以提出理由,由于索赔解决不了,造成财务困难,无力支付分包工程款,无钱购买材料,发放工资等,工程无法进行,或只有放慢速度。
(3)分析实现目标风险。
在索赔过程中的风险是很多的,主要有:
承包商在履行合同责任时的失误。这可能成为业主反驳的攻击点,如:承包商没有在合同规定的索赔有效期内提出索赔;没有完成合同规定的工程量;没有执行业主的加速指令;没有按合同规定工期交付工程;承包商在合同实施过程中有失误等。
工地上的风险,如项目试生产出现问题,工程不能顺利通过验收;已经出现,可能还会出现工程质量问题等。
其它方面的风险,如业主可能提出合同处罚或索赔要求,其它方面可能有不利于承包商索赔的证词或证据等
3.2.2分析对方
(1)分析对方的兴趣和利益所在,其目的为:
在一个较和谐友好的气氛中将对方引入谈判。在问题比较复杂、双方都有违约责任的情况下,或用一揽子方案解决工程中的索赔问题时,往往要注意这点。如果直接提交一份索赔文件,提出索赔要求时,业主常常难以接受,或不做答复,或拖延解决。在国际工程中,有的工程索赔能拖几年。而逐渐进入谈判,循序渐进较为有利。
分析对方的利益所在,可以研究双方利益的一致性、不一致性和矛盾性。这样在谈判中,可以在对方感兴趣的地方,而又不过多的损害承包商自己利益的情况下作让步,使双方都能满意。
(2)分析合同的法律基础的特点和对方商业习惯、文化特点、文化特点、民族特征。这对索赔处理方法影响很大。如果对方来自法制健全的工业发达国家,则应多花时间在合同分析和合同法律的分析上,这样提出的索赔法律理由充分。
如果对方是来自中东阿拉伯国家,合同又以该国法律作为基础,则应把重点放在由于对方干扰或失误造成承包商的实际费用增加上,强调公平合理的平衡和补偿。这是伊斯兰宗教法的特点。这些国家法律不健全,如果过多的进行法律分析,有恶意利用法律条文之嫌,往往更难达到索赔目的。
3.2.3承包商的经营战略分析
承包商的经营战略直接制约着索赔策略和计划。在分析业主的目标、业主的情况和工程所在地(国)的情况后,承包商应考虑如下问题:
有无可能与业主继续进行新的合作,如业主有无新的工程项目? 承包商是否打算在当地继续扩展业务?或扩展业务的前景如何? 承包商与业主之间的关系对在当地扩展业务有何影响? 这些问题是承包商决定整个索赔要求、解决方法和解决期望的基本点。
3.2.4承包商的主要对外关系分析
在合同实施过程中,承包商有多方面的合作关系,如与业主、监理工程师、设计单位、业主的其它承包商和供应商、承包商的代理人或担保人、业主的上级主观部门或政府机关等。承包商对各方面要进行详细分析,利用这些关系,争取各方面的同情、合作和支持,造成有利于承包商的氛围,从各方面向业主施加影响。这往往比直接与业主谈判更有效。
在索赔过程中,以至在整个工程过程中,承包商与监理工程师的关系一直起关键作用。因为监理工程师代表业主作工程管理。许多作为证据的工程资料需他认可,签证才有效。他可以直接下达变更指令,提出有指令作用的工程问题处理意见,验收隐蔽工程等。索赔文件首先由他审阅、签字,才交业主处理。出现争执,他又首先作为调解人,提出调解方案。所以,与监理工程师建立友好和谐的合作关系,取得他的理解和帮助,不仅对整个合同的顺利履行影响极大,而且常常决定索赔的成败。[6]
在国际承包工程中,承包商的代理人(或担保人)通常起着非常微妙的作用。他可以办承包商不能或不好出面办的事。他懂得当地的风俗习惯、社会风情、法律特点、经 << 上一页 [11] [12] [13] [14] [15] [16] [17] 下一页
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